Affidamento dei figli quando i genitori sono in conflitto aperto

Tra le situazioni più complesse nel diritto di famiglia vi è quella in cui i genitori che si separano si trovano in uno stato di conflitto così acuto da rendere impossibile qualsiasi forma di comunicazione e cooperazione. In questi casi, il benessere dei figli rischia di essere gravemente compromesso non solo dalla rottura del nucleo familiare, ma dal clima di ostilità che i minori si trovano a vivere quotidianamente.

L'ordinamento italiano affronta questa realtà con strumenti giuridici specifici, che vanno dalla nomina di un curatore speciale del minore alla restrizione della responsabilità genitoriale, fino all'affido esclusivo a uno dei genitori o, in casi estremi, all'affidamento a strutture di accoglienza. Il tutto sempre guidato dal principio cardine del diritto minorile: il superiore interesse del minore (best interests of the child), codificato nell'art. 337-ter c.c. e nella Convenzione ONU sui diritti del fanciullo.

In questo articolo analizziamo come il giudice affronta i casi di alta conflittualità genitoriale, quali strumenti ha a disposizione e cosa possono fare i genitori per tutelare i propri figli — e i propri diritti — in questi contesti difficili.

Cosa si intende per conflitto genitoriale ad alta intensità

Non ogni disaccordo tra genitori configura un'alta conflittualità rilevante per il giudice. La giurisprudenza distingue tra:

• Conflittualità fisiologica: la normale difficoltà di comunicazione legata alla fine del rapporto di coppia, che non compromette la capacità genitoriale e non richiede interventi straordinari;
• Conflittualità disfunzionale: una situazione in cui i contrasti tra i genitori si riflettono negativamente sul benessere dei figli, che vengono coinvolti nelle dispute, usati come messaggeri o strumenti di pressione, o esposti a comportamenti ostili reciproci.

Gli indicatori di alta conflittualità che preoccupano i tribunali includono: il rifiuto sistematico di attuare il regime di visita, i comportamenti di alienazione parentale (tentativi di condizionare il figlio contro l'altro genitore), le denunce reciproche strumentali, l'incapacità di prendere decisioni congiunte anche su questioni urgenti riguardanti i figli.

Il principio del superiore interesse del minore

L'art. 337-ter del Codice Civile stabilisce che il giudice deve adottare i provvedimenti relativi ai figli avendo come riferimento esclusivo il loro interesse morale e materiale. Questo principio guida ogni decisione sull'affidamento, il collocamento e le modalità di visita.

La stessa norma sancisce il diritto dei figli minori di mantenere un rapporto equilibrato e continuativo con entrambi i genitori, salvo che ciò contrasti con il loro interesse. In caso di conflitto, il giudice deve quindi trovare un equilibrio delicato: garantire la bigenitorialità senza esporre i figli a situazioni dannose.

L'affidamento condiviso in caso di conflitto: funziona?

La legge n. 54/2006 ha introdotto l'affidamento condiviso come regola generale, derogabile solo in presenza di ragioni gravi. La riforma Cartabia (D.Lgs. 149/2022) ha ulteriormente rafforzato questo principio, escludendo esplicitamente che l'alta conflittualità di per sé costituisca motivo per disporre l'affidamento esclusivo.

Il ragionamento della Cassazione (tra cui Cass. civ. n. 9764/2019) è chiaro: la conflittualità tra genitori non priva automaticamente nessuno dei due della capacità genitoriale. Un genitore può essere un pessimo ex partner ma un ottimo genitore. Pertanto, l'affidamento condiviso rimane la soluzione preferita anche in situazioni di conflitto, salvo che uno dei genitori mostri inidoneità genitoriale concreta (violenza, abuso, grave trascuratezza).

Gli strumenti del giudice per gestire l'alta conflittualità

1. Nomina del Consulente Tecnico d'Ufficio (CTU)

In presenza di conflitto elevato, il giudice nomina quasi sempre un CTU psicologo o neuropsichiatra infantile per valutare le capacità genitoriali di entrambi i genitori e le esigenze specifiche dei minori. La CTU comprende colloqui individuali con i genitori, osservazioni delle interazioni genitore-figlio, e spesso anche test psicologici standardizzati.

Le conclusioni del CTU hanno un peso determinante nella decisione del giudice, anche se questi non è vincolato ad adottarle. In molti casi di alta conflittualità, la CTU può durare 6-12 mesi, allungando considerevolmente i tempi del procedimento.

2. Nomina del curatore speciale del minore

Quando il conflitto è così acceso da rendere impossibile la tutela dei figli attraverso i genitori stessi, il giudice può nominare un curatore speciale del minore ai sensi dell'art. 336 c.c. Il curatore — di solito un avvocato o uno psicologo — rappresenta autonomamente gli interessi del minore nel procedimento, indipendentemente da entrambi i genitori.

3. Mediazione familiare

Il giudice può invitare i genitori a intraprendere un percorso di mediazione familiare con un mediatore professionale. La mediazione non è obbligatoria (la Corte Costituzionale ha escluso che possa essere imposta coattivamente), ma può essere fortemente incentivata. Obiettivo: ridurre la conflittualità e costruire un piano genitoriale condiviso.

4. Affidamento esclusivo

Quando il conflitto è accompagnato da comportamenti concretamente pregiudizievoli per i figli (alienazione parentale sistematica, rifiuto reiterato di rispettare i provvedimenti giudiziali, comportamenti violenti), il giudice può disporre l'affidamento esclusivo a favore del genitore più capace di garantire la bigenitorialità e il benessere del minore.

L'affidamento esclusivo attribuisce la responsabilità genitoriale primaria a un solo genitore, che prende le decisioni ordinarie in autonomia. Le decisioni straordinarie (salute, istruzione, religione) richiedono comunque il coinvolgimento dell'altro genitore, salvo ulteriore limitazione della sua responsabilità.

5. Collocamento presso struttura o casa famiglia

Nei casi più gravi, in cui nessuno dei due genitori appare idoneo a tutelare i figli, il tribunale per i minorenni (competente in caso di decadenza dalla responsabilità genitoriale) può disporre il collocamento del minore presso una struttura di accoglienza o una casa famiglia. Si tratta di una misura estrema e residuale.

Tabella: strumenti del giudice in base all'intensità del conflitto

L'alienazione parentale: cosa dice la giurisprudenza

Il tema dell'alienazione parentale (PAS) è uno dei più controversi nel diritto di famiglia italiano. La Corte di Cassazione, con la sentenza n. 13274/2019, ha escluso che la PAS possa essere considerata una sindrome medica riconosciuta, ma ha ammesso che i comportamenti di condizionamento del figlio contro l'altro genitore esistono e sono giuridicamente rilevanti.

In pratica, il tribunale non accoglie diagnosi di «sindrome da alienazione parentale», ma può accertare e sanzionare i comportamenti concreti che integrano tale condotta: denigrazione sistematica dell'altro genitore davanti ai figli, ostacolo alle visite, manipolazione dei racconti del minore. Questi comportamenti possono portare all'affidamento esclusivo al genitore «alienato» o alla revisione del regime di visita.

Come comportarsi come genitore in conflitto: consigli pratici

La gestione del comportamento processuale è fondamentale in questi casi. Alcune indicazioni:

• Non coinvolgere mai i figli nelle dispute: è il fattore che i giudici e i CTU valutano con maggiore severità;
• Rispettare sempre il regime di visita stabilito, anche provvisoriamente, anche se si è in disaccordo con esso;
• Documentare tutto: messaggi, email, comportamenti dell'altro genitore che possono rilevare in giudizio;
• Evitare denunce strumentali: le denunce penali infondate proposte durante la separazione vengono valutate negativamente dai giudici civili;
• Mostrare disponibilità alla bigenitorialità: il genitore che dimostra di favorire il rapporto dei figli con l'altro viene valutato più positivamente.

Affidarsi tempestivamente a un avvocato per separazione esperto in diritto minorile è indispensabile per navigare questi procedimenti senza commettere errori che potrebbero danneggiare la propria posizione.

La riforma Cartabia e le novità procedurali

Il D.Lgs. 149/2022 (riforma Cartabia) ha introdotto significative novità nel rito in materia di persone, minorenni e famiglie. Tra le più rilevanti per i casi di alta conflittualità:

• Il nuovo tribunale per le persone, i minorenni e le famiglie (operativo dal 2024) riunisce le competenze prima divise tra tribunale ordinario e tribunale per i minorenni, riducendo la frammentazione dei procedimenti;
• Poteri istruttori più ampi per il giudice nelle cause che riguardano i figli minori;
• Rafforzamento della figura del curatore speciale del minore nei procedimenti di separazione ad alta conflittualità;
• Procedure più rapide per i provvedimenti urgenti a tutela dei minori.

Per chi è già in un procedimento in corso o sta avviandone uno, consultare un avvocato divorzio aggiornato sulle novità della riforma è fondamentale per impostare correttamente la strategia processuale.

Il diritto di ascolto del minore nel procedimento

Uno degli aspetti più delicati nei procedimenti ad alta conflittualità riguarda il diritto del minore di essere ascoltato. L'art. 315-bis del Codice Civile, introdotto dalla legge n. 219/2012, riconosce espressamente al figlio il diritto di essere ascoltato in tutte le questioni e le procedure che lo riguardano. L'art. 336-bis c.c. specifica che il minore che ha compiuto dodici anni — e anche il minore più piccolo se capace di discernimento — deve essere ascoltato dal giudice nel procedimento che lo riguarda, salvo che l'ascolto sia contrario al suo interesse.

In concreto, l'ascolto del minore viene condotto dal giudice in forma protetta, spesso in camera di consiglio e senza la presenza dei genitori, oppure delegato al CTU o a uno psicologo nominato ad hoc. Lo scopo non è quello di far scegliere al bambino con quale genitore vivere — scelta che non spetta mai al minore — ma di raccogliere le sue percezioni, i suoi bisogni e il suo vissuto emotivo. Le dichiarazioni del minore vengono valutate con grande cautela, tenendo conto della sua età, del suo grado di maturità e della possibile influenza esercitata da uno o da entrambi i genitori.

Un errore molto comune consiste nel preparare il figlio all'ascolto, istruendolo su cosa dire al giudice. Questo comportamento, quando viene rilevato dal CTU o emerge dal colloquio del minore stesso, si ritorce gravemente contro il genitore responsabile, venendo interpretato come un tentativo di manipolazione e potendo influire negativamente sull'esito dell'affidamento.

Provvedimenti urgenti e misure cautelari a tutela del minore

Nei casi in cui la situazione di conflitto degeneri rapidamente e i figli si trovino esposti a un pericolo immediato, l'ordinamento consente al giudice di adottare provvedimenti urgenti inaudita altera parte, ovvero senza aspettare il contraddittorio con l'altro genitore. L'art. 700 c.p.c. (ricorso cautelare d'urgenza) e l'art. 336 c.c. costituiscono le principali basi normative per questi interventi, che possono comprendere l'allontanamento immediato del genitore ritenuto pericoloso dall'abitazione familiare, la sospensione provvisoria delle visite o la loro limitazione a incontri protetti presso i Servizi Sociali.

Gli incontri protetti sono una misura frequentemente adottata nelle situazioni di alta conflittualità: il genitore non collocatario esercita il proprio diritto di visita in presenza di un operatore dei Servizi Sociali o in uno spazio neutro appositamente attrezzato. Questa modalità ha l'obiettivo di garantire la continuità della relazione genitore-figlio pur in un contesto controllato, proteggendo il minore da possibili strumentalizzazioni o da esposizione a dinamiche conflittuali. La durata degli incontri protetti è variabile e può essere progressivamente ampliata qualora il genitore dimostri un miglioramento della propria condotta.

È importante sottolineare che i provvedimenti urgenti hanno natura temporanea e possono essere modificati nel corso del procedimento. Il genitore nei cui confronti è stato adottato un provvedimento restrittivo ha diritto a difendersi e a chiedere la revoca o la modifica della misura, dimostrando l'insussistenza dei presupposti che l'avevano giustificata. Anche in questa fase, la tempestività e la qualità dell'assistenza legale sono decisive.

Il mantenimento dei figli in contesti di alta conflittualità: aspetti economici

L'alta conflittualità non riguarda solo la gestione quotidiana dei figli, ma coinvolge inevitabilmente anche la dimensione economica del mantenimento. L'art. 337-ter c.c. stabilisce che ciascun genitore deve provvedere al mantenimento dei figli in misura proporzionale al proprio reddito. In presenza di conflitto, il mantenimento diventa spesso terreno di scontro: un genitore può rifiutarsi di versare l'assegno, l'altro può pretendere somme sproporzionate, e le spese straordinarie — scolastiche, mediche, sportive — diventano frequentemente fonte di disputa.

Per le spese straordinarie, la giurisprudenza distingue tra spese che richiedono il preventivo accordo tra i genitori (interventi chirurgici programmati, cambi di scuola, attività extra-scolastiche costose) e spese urgenti o indifferibili che il genitore collocatario può sostenere autonomamente salvo rimborso. In caso di disaccordo, il genitore che ha anticipato la spesa può rivolgersi al giudice per ottenere la condanna dell'altro al rimborso della quota di competenza. La mancata corresponsione dell'assegno di mantenimento può integrare il reato di cui all'art. 570-bis c.p. (violazione degli obblighi di assistenza familiare), con conseguenze penali per il genitore inadempiente.

In situazioni di conflitto prolungato, il giudice può disporre il versamento diretto dell'assegno di mantenimento sul conto corrente del figlio maggiorenne economicamente non autosufficiente, oppure richiedere garanzie patrimoniali al genitore che dimostra scarsa affidabilità nei pagamenti. Questi strumenti, previsti dall'art. 156 c.c. e applicati analogicamente nei procedimenti di separazione con figli, mirano a proteggere il minore dalle conseguenze economiche della conflittualità tra i genitori.

Errori comuni che aggravano la posizione processuale

L'esperienza processuale mostra che in molti casi di alta conflittualità i genitori, presi dall'emotività del momento, compiono errori che compromettono irrimediabilmente la propria posizione davanti al giudice. Uno degli errori più frequenti è il rifiuto di consegnare il figlio nelle giornate di visita stabilite dal provvedimento provvisorio. Anche quando il genitore collocatario ritiene che la visita possa essere dannosa per il figlio, il mancato rispetto del provvedimento configura una condotta sanzionabile sia sul piano civile (modifica del regime di affidamento a sfavore del genitore inadempiente) sia su quello penale (art. 388 c.p., mancata esecuzione dolosa di un provvedimento del giudice).

Un altro errore grave è l'utilizzo dei social media per denigrare pubblicamente l'altro genitore o per condividere contenuti riguardanti i figli in chiave strumentale. I giudici e i CTU sono sempre più attenti a questi comportamenti, che vengono interpretati come un indicatore della capacità del genitore di proteggere la sfera privata dei figli e di mantenere un atteggiamento collaborativo. Gli screenshot di post o messaggi vengono regolarmente prodotti come prove nei procedimenti di famiglia.

Va infine evidenziato il rischio delle perizie di parte affidate a psicologi vicini a uno dei genitori: sebbene siano ammissibili come prove nel procedimento, il giudice tende a valorizzarle meno rispetto alla CTU ufficiale, e un utilizzo eccessivo di queste relazioni può essere percepito come un tentativo di inquinare il quadro probatorio. La strategia difensiva più efficace resta quella di affidarsi a professionisti legali esperti che sappiano guidare il genitore nelle scelte processuali più opportune fin dalle prime fasi del procedimento.

Conclusioni

L'alta conflittualità tra genitori è una delle prove più impegnative che il sistema giudiziario della famiglia sia chiamato ad affrontare. Il giudice dispone di strumenti articolati — dalla CTU alla mediazione, dall'affidamento esclusivo al curatore speciale — per proteggere i figli coinvolti. La chiave per il genitore che si trova in questa situazione è concentrarsi sul benessere dei propri figli, mantenere un comportamento processualmente corretto e affidarsi a professionisti esperti.