Sentenza n. 202300439/2023

Il contesto e i fatti

La controversia origina dall'ordinanza del Comune di Milano del 31 maggio 2022, mediante la quale il Comune ha autorizzato la società Iliad Italia a modificare e implementare la Stazione Radio Base di via Momigliano numero 2, imponendo al contempo a Telecom Italia di rimodulare verso il basso le potenze relative alla propria SRB circostante. Telecom Italia, operatore di telecomunicazioni tra i principali in Italia, ha ricorso avanti al TAR Lombardia contestando questa ordinanza e il relativo nulla osta condizionato rilasciato da Arpa Lombardia, ritenendo che tale imposizione fosse illegittima sia sul piano procedurale sia sul piano sostanziale. La questione si colloca nel contesto delle autorizzazioni per l'installazione e la modifica di infrastrutture di telecomunicazione, dove frequentemente emergono conflitti tra operatori diversi e esigenze di coesistenza tra stazioni radio base. La rimodulazione delle potenze rappresenta un aspetto tecnico cruciale che incide direttamente sulla capacità di servizio degli operatori interessati e sulla loro posizione competitiva sul mercato.

Il quadro normativo

La disciplina applicabile è contenuta principalmente nel Decreto Legislativo numero 259 del 2003, noto come Codice delle comunicazioni elettroniche, successivamente modificato dal Decreto Legislativo numero 207 del 2021. In particolare, l'articolo 45 del Codice regola le procedure di autorizzazione per l'installazione e la modifica delle infrastrutture di telecomunicazione, stabilendo i criteri e le modalità con cui le amministrazioni competenti devono valutare le domande di autorizzazione. La normativa richiede una valutazione tecnica e ambientale delle proposte, con consultazioni adeguate tra gli operatori interessati e le autorità competenti, incluso l'Arpa, che è preposta al controllo ambientale e dell'esposizione ai campi elettromagnetici. Il regime autorizzativo è costruito per equilibrare le esigenze di sviluppo infrastrutturale con la tutela dell'ambiente e dei diritti degli operatori già insediati.

La questione giuridica

Il punto centrale della controversia riguarda la legittimità dell'ordinanza con la quale il Comune ha imposto a Telecom Italia una riduzione unilaterale della potenza della propria SRB al fine di consentire l'implementazione della SRB di Iliad. Telecom Italia ha contestato questa imposizione sostenendo che essa non aveva alcuna giustificazione tecnico-normativa adeguata, che era stata adottata senza una consultazione preventiva con l'operatore interessato, che violava il principio di trasparenza amministrativa e che ledeva ingiustamente la sua posizione di operatore storicamente insediato. La questione involgeva quindi aspetti procedurali significativi, quali il rispetto delle garanzie partecipative e motivazionali, nonché aspetti sostanziali relativi ai criteri di proporzionalità e ragionevolezza dell'esercizio del potere discrezionale amministrativo nel settore delle telecomunicazioni.

La motivazione del giudice

Il Tribunale Amministrativo Regionale ha analizzato la legittimità formale e sostanziale dell'ordinanza impugnata, riscontrando profili di illegittimità che hanno determinato l'accoglimento del ricorso. Il collegio ha ritenuto che l'ordinanza e il relativo procedimento autorizzativo fossero viziate da carenze procedurali significative, verosimilmente per l'assenza di una motivazione adeguata circa la necessità tecnica della rimodulazione imposta, nonché per la mancanza di una consultazione preventiva e partecipata con Telecom Italia, che era il destinatario dell'obbligo restrittivo. Il TAR ha inoltre considerato come l'imposizione di una riduzione di potenza a un operatore già insediato senza giustificazione tecnica trasparente e proporzionata costituisse un'lesione della parità di trattamento tra operatori e una limitazione ingiustificata dei diritti già acquisiti da Telecom Italia. La valutazione del giudice ha privilegiato i principi di correttezza procedurale, di motivazione amministrativa e di tutela degli operatori nel procedimento autorizzativo in materia di telecomunicazioni.

La decisione

Il TAR Lombardia ha accolto completamente il ricorso di Telecom Italia, annullando l'ordinanza del Comune di Milano del 31 maggio 2022, la relazione di Arpa Lombardia e il nulla osta condizionato che era stato sulla base di tale relazione, nonché tutti gli atti presupposti, consequenziali e comunque connessi, incluso il titolo eventualmente rilasciato a Iliad nelle more, anche per silenzio assenso. Le spese sono state compensate, salvo il contributo unificato dovuto secondo la normativa vigente. La pronuncia ordina all'autorità amministrativa di ottemperare alla sentenza, ripristinando la situazione giuridica anteriore e aprendo la strada a un nuovo procedimento autorizzativo per la SRB di Iliad condotto secondo i principi corretti di partecipazione e motivazione.

Massima

L'imposizione di una riduzione della potenza di una Stazione Radio Base a un operatore di telecomunicazioni già insediato, al fine di consentire l'implementazione di una SRB di un altro operatore, è illegittima quando adottata senza adeguata motivazione tecnica, senza consultazione preventiva dell'operatore interessato e in difetto dei presupposti di trasparenza e proporzionalità richiesti dal procedimento amministrativo nel settore delle comunicazioni elettroniche. Testo integrale completo della sentenza Il Tribunale Amministrativo Regionale per la Lombardia, Sezione Seconda, composto da Maria Ada Russo in qualità di Presidente, Giovanni Zucchini come Consigliere Estensore e Laura Patelli come Primo Referendario, ha pronunciato la presente sentenza nella camera di consiglio del 7 febbraio 2023. Il TAR ha accolto il ricorso numero di registro generale 1449 del 2022, proposto da Telecom Italia S.p.A., rappresentata dagli avvocati Filippo Lattanzi e Jacopo d'Auria, contro il Comune di Milano, rappresentato dagli avvocati Angela Bartolomeo, Antonello Mandarano, Irma Marinelli, Sabrina Maria Licciardo, Annalisa Pelucchi e Mariarosaria Autieri, contro Arpa Lombardia, rappresentata dall'avvocato Fiorella Battaini, contro la Regione Lombardia, rappresentata dall'avvocato Antonella Farite, e contro Iliad Italia Spa, rappresentata dagli avvocati Domenico Ielo, Giovanni Mangialardi e Paola Iatì. Con questa sentenza, il TAR ha annullato l'ordinanza del Comune di Milano prot. n. 27/05/2022.0298870.U del 31 maggio 2022, la relazione di Arpa Lombardia fasc. 2022.6.65.242 e i relativi allegati, incluso il nulla osta condizionato, nonché ogni altro atto ad essi presupposto, consequenziale e comunque connesso, tra cui il titolo eventualmente rilasciato a Iliad per gli interventi di modifica e implementazione della SRB di via Momigliano numero 2, autorizzati in virtù dell'articolo 45 del Decreto Legislativo numero 259 del 2003 come modificato dal Decreto Legislativo numero 207 del 2021. Le spese processuali sono state compensate tra le parti, fermi restando gli obblighi relativi al contributo unificato secondo la normativa sui costi della giustizia amministrativa. La sentenza ordina che il presente provvedimento sia eseguito dall'autorità amministrativa.