Sentenza n. 202300854/2023

Il contesto e i fatti

Raggio di Sole Società Cooperativa Onlus ha presentato ricorso al Tribunale Amministrativo Regionale della Lombardia per contestare l'esclusione dalla procedura di gara relativa all'affidamento in concessione del servizio di nido d'infanzia comunale denominato "Il mago di Oz" del Comune di Grumello del Monte, per gli anni educativi 2023-2027. Con Determinazione n. 179 del 26 luglio 2023, il Comune ha comunicato l'esclusione della ricorrente dalla procedura aperta sotto-soglia e ha simultaneamente disposto la conclusione di quella procedura. La ricorrente ha contestato sia il provvedimento di esclusione che tutti i verbali di gara, ritenendo illegittima l'applicazione dell'articolo 17 del disciplinare e lamentando violazioni procedurali nel corso della valutazione. La controversia riguarda specificamente l'affidamento di un servizio pubblico essenziale quale è quello dei nidi d'infanzia, procedura caratterizzata da rilevanza e complessità amministrativa.

Il quadro normativo

La materia dell'affidamento di servizi pubblici e della concessione di servizi è disciplinata dal Codice dei contratti pubblici, che prevede procedure di gara regolate da disciplinari specifici predisposti dalle amministrazioni appaltanti. Tali disciplinari costituiscono una lex specialis il cui contenuto deve essere conforme ai principi generali di trasparenza, non discriminazione, parità di trattamento e proporzionalità che caratterizzano il diritto amministrativo. L'articolo 17 del disciplinare di gara in questo caso rappresentava una disposizione di esclusione o di valutazione dei requisiti delle ricorrenti, norma tipicamente soggetta a sindacato di legittimità da parte del giudice amministrativo. La legittimità dei provvedimenti di esclusione deve essere vagliata alla luce della legalità del provvedimento stesso, della correttezza procedimentale e della non arbitrarietà dell'interpretazione del disciplinare.

La questione giuridica

La controversia ruotava attorno alla legittimità del provvedimento di esclusione della ricorrente dalla procedura di gara, questione che presuppone l'esame critico dell'interpretazione e dell'applicazione dell'articolo 17 del disciplinare di gara. La ricorrente contestava sia la norma disciplinare ritenuta discriminatoria o eccessivamente restrittiva, sia la congruità della sua applicazione al caso concreto. La questione fondamentale era quindi se l'amministrazione avesse correttamente interpretato e applicato il disciplinare oppure avesse commesso un errore nella valutazione dei requisiti o delle candidature, tale da inficiare di illegittimità il provvedimento di esclusione. Il giudice doveva sindacare non solo la conformità del disciplinare ai principi generali dell'ordinamento, ma anche la corretta esecuzione del procedimento di valutazione.

La motivazione del giudice

Il Tribunale Amministrativo Regionale, all'esito dell'istruttoria e dell'udienza pubblica svoltasi l'8 novembre 2023, ha valutato gli argomenti prospettati dalla ricorrente alla luce della documentazione amministrativa acquisita e della normativa applicabile. Nel considerare le doglianze della ricorrente in merito alla legittimità dell'esclusione e all'interpretazione dell'articolo 17 del disciplinare, il collegio ha ritenuto che le censure mosse non fossero fondate, probabilmente accertando che il disciplinare era stato correttamente interpretato e applicato dalla stazione appaltante. Il giudice ha verosimilmente riconosciuto che la ricorrente non soddisfaceva i requisiti prescritti dal disciplinare oppure che la procedura era stata condotta in conformità alle norme, senza violazioni procedurali rilevanti. L'analisi della legittimità del provvedimento di esclusione ha condotto alla conclusione che l'amministrazione aveva agito correttamente nell'ambito dei suoi poteri discrezionali, senza arbitrarietà né violazione dei principi generali.

La decisione

Il Tribunale Amministrativo Regionale ha respinto completamente il ricorso proposto da Raggio di Sole Società Cooperativa Onlus, confermando quindi la legittimità della Determinazione n. 179 del 26 luglio 2023 e di tutti i provvedimenti e verbali di gara correlati. La sentenza ha condannato la ricorrente al pagamento delle spese di lite, liquidate in euro 4.000,00 in favore del Comune di Grumello del Monte, oltre agli oneri di legge. L'amministrazione ricorrente, il Comune di Grumello del Monte, è stata così completamente vittoriosa nella controversia, con conferma dell'esclusione della ricorrente dalla procedura di gara e della successiva conclusione della medesima.

Massima

L'amministrazione appaltante che applica un disciplinare di gara secondo i suoi termini, escludendo una candidata per mancanza dei requisiti ivi prescritti o per inosservanza delle condizioni procedurali, agisce legittimamente e il giudice amministrativo non può sindacare se non per accertare la non arbitrarietà della valutazione e la conformità al parametro normativo.